banner banner banner
Международное частное право в вопросах и ответах. Учебное пособие
Международное частное право в вопросах и ответах. Учебное пособие
Оценить:
 Рейтинг: 0

Международное частное право в вопросах и ответах. Учебное пособие


а) односторонние (прямо называют подлежащее применению право, чаще всего отечественное);

б) двусторонние (указывают на определенный механизм определения применимого права).

2. По форме выражения воли законодателя:

а) императивные (устанавливают строгое правило определения применимого права);

б) диспозитивные (предоставляют определенный выбор сторонам при определении применимого права).

3. По разветвленности структуры:

а) простые (один объем и одна привязка);

б) сложные (несколько объемов и / или несколько привязок).

4. По характеру коллизионной привязки:

а) простые (одна привязка);

б) простые альтернативные (несколько равнозначных привязок);

в) сложные альтернативные [несколько соподчиненных привязок, среди которых выделяется основная (генеральная) и дополнительная (субсидиарная)]. Субсидиарные нормы могут быть также соподчинены между собой.

Современные МЧП характеризуется следующими тенденциями развития коллизионных норм:

а) увеличение количества коллизионных норм;

б) дифференциация объемов коллизионных норм;

в) постепенный отказ от односторонних привязок в пользу двусторонних;

г) кумуляция (усложнение) коллизионных привязок.

11. Коллизионные принципы, их соотношения с формулой прикрепления

Формула прикрепления является привязкой двусторонней коллизионной нормы. Применение данной формулы позволяет определить право, применимое к тем или иным общественным отношениям. За всю историю развития МЧП различных государств было сформулировано достаточное количество формул прикрепления. Среди всего их многообразия можно выделить основные, наиболее типичные для большинства государств, которые можно назвать коллизионными принципами, или типами коллизионных привязок.

Наиболее известными являются:

1. Личный закон физического лица (lex personalis). Определяет правоспособность, дееспособность, личные права (право на имя, на честь и др.).

Различают два варианта:

1) lex patrie, lex nationalis (закон гражданства, или национальный закон) применяется, как правило, в европейских странах континентального права;

2) lex domicilii (закон места жительства) применяется, как правило, в странах «общего права».

Наблюдается тенденция к смешанному применению обоих вариантов, в т. ч. в РФ (при этом основным в РФ остается закон гражданства).

2. Личный закон юридического лица (lex societatis). Определяет правоспособность юридического лица.

Используются четыре критерия:

1) критерий инкорпорации (по месту регистрации);

2) критерий оседлости (по месту нахождения органов управления);

3) критерий центра эксплуатации (по основному месту деятельности);

4) критерий контроля (по национальности лиц, реально контролирующих юридическое лицо).

В РФ применяется критерий инкорпорации.

3. Закон местонахождения вещи (lex reisitae). Определяет правовое положение движимого и недвижимого имущества.

Из данного правила есть исключения, в частности:

1) правовое положение вещи, занесенной в государственный реестр, определяется правом страны ведения такого реестра;

2) правовое положение вещи в пути (resin transitu) определяется либо правом места отправки, либо места назначения (в России – по месту отправки, п. 2 ст. 1206 ГК РФ).

4. Закон автономии воли сторон (lex voluntatis). К отношениям применяется право, выбранное его сторонами. Используется преимущественно в договорных правоотношениях.

В РФ широко применяется, в некоторых странах ограничен.

5. Закон места совершения акта (lex loci actus). К отношениям применяется право государства, на территории которого совершен частноправовой акт (например, заключен договор, составлено завещание, заключен брак и т. п.).

Форма акта подчиняется праву места его совершения.

6. Закон места исполнения договора (lex loci solutionis). К отношениям применяется право государства, где осуществляется решающее исполнение договора (например, продавец в договоре купли-продажи, подрядчик в договоре подряда, агент в агентском договоре и т. д.).

7. Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi). Применяется право государства, на территории которого был причинен вред.

8. Закон места работы (lex loci laboris). Применению подлежит право обычного места выполнения работы. Из данного правила имеются исключения, например, в отношении работников международных организаций и др.

9. Закон флага (lex flagi). Применяется в торговом мореплавании и означает, что применению подлежит право государства флага. По закону флага регулируются, в частности, вещные права на судно.

10. Закон суда (lex fori / lex arbitri). Применяется право государства, в котором рассматривается спор.

11. Закон наиболее тесной связи (proper law). Применяется право государства, с которым отношение наиболее тесно связано. Является относительно новой формулой прикрепления.

12. Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства

Обратная отсылка — ситуация, когда право, избранное на основании коллизионной нормы, отсылает обратно или к праву третьего государства.

Данная проблема вызвана различиями, существующими в содержании национальных коллизионных норм разных государств.

Можно выделить три основных варианта отношения к проблеме обратной отсылки, существующие в различных странах.