Теоретическая юриспруденция. Учебно-методическое пособие
Теоретическая юриспруденция
Учебно-методическое пособие
А. А. Меликовский
Автор Александр Ариевич МЕЛИКОВСКИЙ
Рецензент Радько Т.Н., заслуженный юрист Российской Федерации, доктор юридический наук, профессор, профессор кафедры теории государства и права Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА)
Рецензент Фролова Е.А., доктор юридический наук, профессор кафедры теории государства и права и политологии юридического факультета Московского государственного университета имени М.В. Ломоносова
© А. А. Меликовский, 2022
ISBN 978-5-0059-2110-9
Создано в интеллектуальной издательской системе Ridero
Введение
Традиционно постижение профессии юриста начинается с освоения курса, в рамках которого изучаются основные, общие, теоретические (общетеоретические) юридические понятия, идеи, принципы, конструкции, проблемы. Данный курс позволяет ввести студентов в юридический дискурс, заложить в них методологическую и понятийно-категориальную основу для будущей учебной и профессиональной отраслевой деятельности.
На первый взгляд, легкая по предназначению дисциплина на самом деле оказывается небольшим срезом сложнейшей, внутренне противоречивой (антиномичной) науки, перед которой стоит более широкая задача. Она заключается в том, чтобы сформировать у будущих юристов юридическое мировоззрение (юридизм), которое позволит им «видеть» социальные и юридические конструкции в объективной реальности, внутриправовые и внешнеправовые междисциплинарные связи.
Последнее столетие данный курс называется теорией государства и права. Однако как наука, так в след за ней и учебная дисциплина на протяжении истории неоднократно меняли свое название. Это было обусловлено и объективными причинами (определенный уровень развития знаний), и субъективными (различные идеологические факторы, в том числе идеологическая картина мира, которой придерживается тот или иной автор).
Так, зарождалась данная дисциплина вовсе не как теория (умозрение), а как энциклопедия, как «краткий конспект» юридических наук. В частности, в нашей стране с 1835 года она называлась энциклопедией или общим обозрением системы законоведения, с 1863 года – энциклопедией юридических и политических наук (которая наряду с историей философии права преподавалась в российских университетах на кафедрах энциклопедии права), а с 1884 года – энциклопедией права (кафедры тогда были переименованы в кафедры энциклопедии права и истории философии права).
К концу XIX века эклектически сконструированная дисциплина превращается в системно организованное знание, перерастает из энциклопедии в подлинную теорию. Например, такие известные дореволюционные юристы как Н. М. Коркунов, Г. Ф. Шершеневич, П. Г. Виноградов и многие другие уже называют свои труды теорией (общей теорией) права. При этом государство отражается в названии только в фундаментальном труде Л. И. Петражицкого «Теория права и государства в связи с теорией нравственности» (1907).
Изменяется название и после 1917 года. Тогда праву начинает отводиться исключительно роль инструмента в «руках» государства. В то время в обществе доминирует позиция, согласно которой право всецело охватывается политикой и представляет собой не более чем продукт государства. Такая узкая интерпретация права отразилась и на том, что теоретическая наука о праве автоматически стала производной от теоретических знаний о государстве. Вследствие этого наука получила название теории государства и права.
Многие годы понятия «государство» и «право» переставляли и продолжают переставлять местами: невозможно отрицать их взаимные связи. До сих пор название науки, посвященной общетеоретическим проблемам права, дискуссионно. Как правило, дискуссии ведутся учеными-правоведами вокруг двух вопросов: с одной стороны, вокруг первой части названия – понятия «теория», с другой стороны, вокруг второй части названия – «права», «права и государства» и «государства и права».
Дискуссии о теории обусловлены тем, что наряду с ней в университетах преподают также философию права, социологию права и сравнительное правоведение, самостоятельность которых как научных направлений далеко не бесспорна. Тем самым дискуссия о первой части названия порождена дискуссией о соотношении этих научных направлений между собой.
По существу, все эти учебные дисциплины и научные направления в конечном счете представляют собой части (срезы) общетеоретической правовой науки. Определенный ее срез представляет собой и история политических и правовых учений (история учений о праве и государстве) как наука о генезисе и развитии теоретических воззрений на право и государство, а также об их связи с современностью. Поэтому изучение общетеоретической правовой науки осуществляется в рамках разных учебных дисциплин. Постигающие юриспруденцию сталкиваются с различными срезами общетеоретической правовой науки, как минимум, все годы их нахождения на студенческой скамье.
Дискуссионность второй части названия обусловлена идеологическими факторами и политической конъюктурой. Без них невозможно ответить на вопрос, следует ли в названии юридической науки выделять «государство» и, более того, ставить его на первое (по сравнению с правом) место. Многие, конечно, скажут, что от названия науки (как и учебной дисциплины) ее суть не изменится. И с этим допустимо согласиться. Но в таком случае встает уже другой, принципиальный для правоведов вопрос – неужели и без того идеологическая по своему содержанию наука вплоть до своего названия зависима (должна быть зависима) от идеологии, от той или иной политической конъюктуры? Уже в названии искажается (может искажаться) взгляд на право как на центральный объект юридической науки. Это приводит (может привести) к одностороннему (одногранному, одномерному) изложению материала, что вступает в конфронтацию с основной целью социогуманитарной науки – с единством в многообразии, которое должно быть первостепенно отражено в соответствующей учебной дисциплине.
Именно поэтому автор настоящего учебно-методического пособия называет свой труд теоретической юриспруденцией, целенаправленно избегая формулировки теории…, которая в каком-либо контексте ставила бы под сомнение хотя бы формальную сторону научности нашей дисциплины или внешне свидетельствовала бы о неизбежных идеологических предпочтениях автора.
Теоретическая юриспруденция и есть то, что на сегодняшний день общеизвестно как теоретическое правоведение, теоретическое правоведение и государствоведение, теория права, общая теория права, теория права и государства, теория государства и права, общая теория права и государства, общая теория государства и права.
В учебно-методическом пособии представлены основные вопросы для обсуждения на лекционных и семинарских занятиях по теоретической юриспруденции. При их формулировке автор старался продемонстрировать системные связи тем (понятий, проблем), которые входят в предмет теоретической юриспруденции, а также многоаспектность, многомерность явления, называемого правом.
Автор выражает надежду, что данное пособие позволит интересующимся теоретической юриспруденцией, в том числе студентам и преподавателям, обратить внимание на некоторые проблемные вопросы, на которых ранее, возможно, они вовсе не заостряли свое внимание.
Стоит заметить, что автор только ставит такие вопросы, не давая на них ответов. Тем самым автор призывает самостоятельно задуматься над ними: это позволит развить юридическое мышление, которое, несомненно, поспособствует развитию юридического мировоззрения.
Для облегчения данной задачи в учебно-методическом пособии представлена обширная подборка рекомендуемой (основной и дополнительной) литературы, знакомство с которой также позволит увидеть многомерность права как социокультурного феномена и поспособствует формированию и развитию юридического мышления и мировоззрения.
Раздел 1. Введение в теоретическую юриспруденцию
Тема 1. Юриспруденция: наука, практика, мировоззрение
1. Познание и знание: понятие, виды.
2. Философия, наука, теология как системы знаний: понятие, модели соотношения.
3. Наука, научное познание и научное знание: понятие, соотношение. Критерии научности знания.
4. Объект, предмет и методы науки.
5. Исторические типы науки.
6. Классификации наук.
7. Юриспруденция как система юридических знаний. Юриспруденция как наука (система наук): понятие и структура. Место юриспруденции в системе знаний.
8. Юриспруденция как практическая деятельность. Юриспруденция как юридическая практика.
9. Юриспруденция как мировоззрение и стиль мышления. Юридическое мышление: понятие, особенности, виды.
10. Юриспруденция как система подготовки юристов. Профессия юриста: понятие, виды. Общая характеристика учебных дисциплин, изучаемых на юридических факультетах.
Тема 2. Теоретическая юриспруденция: общая характеристика
1. Понятие теоретической юриспруденции (теории права, теории права и государства, теории государства и права, общей теории права, общей теории права и государства, общей теории государства и права) как фундаментальной юридической науки. Место теоретической юриспруденции в системе социогуманитарного знания и юридических наук.
2. Функции теоретической юриспруденции.
3. Объект и предмет теоретической юриспруденции.
4. Структура теоретической юриспруденции. Философия права, догма права и социология права.
5. Методология теоретической юриспруденции.
6. Теоретическая юриспруденция в системе юридического образования: российский и зарубежный опыт.
7. Теоретико-исторические правовые учебные дисциплины в системе современного юридического образования. Теория государства и права, история государства и права России и зарубежных стран, философия права, история политических и правовых учений, социология права и сравнительное правоведение.
Тема 3. Социальные отношения и их регуляторы
1. Понятие субъекта и объекта в философии.
2. Природа, человек, общество и техника в системе субъектов и объектов. Человек и общество как субъекты. Природа и техника как объекты. Проблемы определения техники в качестве объекта в цифровую эпоху.
3. Модели взаимосвязей субъектов и объектов. Три вида отношений: субъект-субъектное, субъект-объектное, объект-объектное.
4. Социальное (общественное) отношение: понятие и место в системе взаимосвязей субъектов и объектов.
5. Социальное регулирование и социальный регулятор: понятие, природа и назначение. Социальные отношения, социальное регулирование, социальные регуляторы.
6. Современные социальные регуляторы. Мораль (нравственность), религия и право. Проблема определения обычая как социального регулятора.
Тема 4. Аксиологические основы теоретической юриспруденции
1. Аксиология как учение о ценностях. Понятие, природа и назначение ценности.
2. Обоснование ценностей.
3. Классификации ценностей.
4. Правовые ценности: понятие, природа, виды.
5. Значение ценностей (правовых ценностей) для теоретической юриспруденции.
6. Человек как правовая ценность.
7. Справедливость как правовая ценность: понятие, природа, виды. Справедливость и ценность человека.
8. Свобода как правовая ценность: понятие, природа, виды, пределы. Свобода и ценность человека.
9. Безопасность как правовая ценность: понятие, природа, виды, пределы. Соотношение безопасности и свободы. Безопасность и ценность человека.
10. Равенство как правовая ценность: понятие, природа, виды. Равенство и неравенство. Равенство, неравенство, свобода и безопасность. Равенство, неравенство и ценность человека.
11. Порядок как правовая ценность. Справедливость, свобода, безопасность, равенство, неравенство и порядок. Порядок и ценность человека.
12. Благо как правовая ценность: понятие, виды. Справедливость, свобода, безопасность, равенство, неравенство, порядок и идея блага. Идея блага и ценность человека.
Тема 5. Типы правопонимания
1. Сущность и понимание: понятие и взаимосвязь категорий.
2. Правопонимание: понятие и значение для теоретической юриспруденции. Предмет теоретической юриспруденции в связи с типами правопонимания.
3. Типы и виды (концепции, теории) правопонимания: понятие и соотношение. Понятие школы права.
4. Классификации типов (типология) правопонимания.
5. Типы и концепции правопонимания (понятие и общая характеристика права, представители, достоинства и недостатки направления):
5.1. Теории естественного права.
5.2. Юридический позитивизм.
5.3. Историческая школа права.
5.4. Социологическая школа права.
5.5. Психологическая школа права.
5.6. Интегративное и интегральное правопонимание.
5.7. Либертарно-юридическая теория права и государства.
5.8. Коммуникативная теория права.
5.9. Дискурсивная теория права.
5.10. Иные концепции правопонимания.
Тема 6. Соотношение права и государства
1. Соотношение права и государства как теоретико-правовая проблема.
2. Модели соотношения права и государства.
3. Пределы самостоятельности права и государства. Системные связи права и государства.
4. Соотношение права и государства и типы правопонимания.
5. Предмет теоретической юриспруденции в связи с соотношением права и государства.
Тема 7. Генезис права и государства
1. Понятие и модели генезиса права и государства. Правогенез и политогенез.
2. Генезис права и типы правопонимания.
3. Причины и условия возникновения права.
4. Регулятивная система в первобытном обществе. Архаическое право и мононорма: конфликт интерпретаций.
5. Социальный конструкционизм в исторической реконструкции генезиса права.
6. Причины и условия возникновения государства.
7. Теории происхождения государства (общая характеристика концепции, ее основные идеи, представители, достоинства и недостатки):
7.1. Патриархальная теория происхождения государства.
7.2. Теологическая теория происхождения государства.
7.3. Естественно-правовая теория происхождения государства. Понятие и общая характеристика естественного состояния. Понятие общественного договора. Естественные права и общественный договор. Обновление общественного договора.
7.4. Психологическая теория происхождения государства.
7.5. Инцестная теория происхождения государства.
7.6. Органическая теория происхождения государства.
7.7. Марксисткая теория происхождения государства.
7.8. Теория насилия.
7.9. Теория специализации.
7.10. Иные теории происхождения государства.
Тема 8. Общественные условия развития права
1. Развитие права: понятие, место в структуре предмета теоретической юриспруденции.
2. Понятие и признаки общества. Теории общества.
3. Общество как условие и как среда развития права.
4. Сферы общества (сферы жизни общества): понятие, виды, их общая характеристика.
5. Понятие и сущность правовой системы общества как наиболее широкого понятия, охватывающего всю правовую сферу (сферу жизни) общества.
6. Государство как условие развитие права. Государство как особый субъект права.
Раздел 2. Теория права
Тема 9. Введение в правовую догматику. Общая характеристика позитивного права
1. Право положительное (позитивное) и право естественное. Закон Божий.
2. Позитивизм в праве. Позитивное право (право в формально-юридическом смысле): понятие и признаки.
3. Принуждение как имманентная часть позитивного права.
4. Объективное и субъективное в праве. Право объективное и право субъективное.
5. Субъективное право и субъективная правовая (юридическая) обязанность: понятие, структура. Возможности, дерзновения, субъективные права, субъективные правовые обязанности: понятие и соотношение.
6. Корреляционные связи субъективных прав и субъективных правовых обязанностей.
7. Правовая догматика, догма и доктрина права: понятие и соотношение. Позитивное право как центральная категория правовой догматики и доктрины.
8. Догматический метод в теоретической юриспруденции. Догматическая юриспруденция.
9. Проявления права как позитивного феномена.
Тема 10. Принципы права
1. Понятие принципа. Принцип в объективном и субъективном смысле.
2. Принципы права и типы правопонимания.
3. Принцип права и правовой принцип: понятие и соотношение.
4. Юридическая сила принципов права, их нормативность и иерархичность. Возможность действия принципов права contra legem.
5. Формы и виды принципов права.
6. Понятие и содержание общеправовых принципов. Принцип справедливости. Принцип верховенства права. Принцип непосредственного действия прав и свобод человека. Принцип (формального) равенства. Принцип соразмерности (пропорциональности). Принцип надлежащей правовой процедуры. Принцип правовой определенности и т. д.
7. Принципы, закрепленные в российском позитивном праве. Принципы, закрепленные в Конституции Российской Федерации. Принципы, закрепленные в кодифицированных актах Российской Федерации.
Тема 11. Функции права
1. Цель права: многообразие подходов.
2. Функции права: понятие, значение. Функции права как проявление сущности и социального назначения права.
3. Классификации функций права.
4. Система функций права.
Тема 12. Правовое отношение
1. Понятие и признаки правового отношения. Соотношение общественного отношения и правового отношения.
2. Структура правового отношения: общая характеристика.
3. Субъект правового отношения: понятие и виды. Правосубъектность: понятие и структура. Понятие правового статуса субъекта права.
4. Объект правового отношения. Монистическая и плюралистическая теории объектов правовых отношений.
5. Содержание правового отношения. Субъективные права и правовые обязанности: понятие, структура, взаимосвязь.
6. Классификации правовых отношений.
Тема 13. Юридические факты
1. Понятие факта и его интерпретации в философии.
2. Понятие юридического (правового) факта как основания возникновения, изменения и прекращения правового отношения.
3. Виды юридических фактов.
4. Юридический факт и фактический состав.
5. Установление и доказательство юридических фактов.
6. Интерпретация юридических фактов.
Тема 14. Правовое регулирование
1. Понятие и виды воздействия права на общественные отношения. Правовое воздействие в узком и широком смыслах.
2. Понятие правового регулирования. Соотношение правового регулирования и правового воздействия.
3. Виды правового регулирования.
Индивидуальное регулирование: подходы к понятию. 4. Модели соотношения индивидуального и правового регулирования.
5. Предмет, методы, способы и типы правового регулирования.
6. Понятие и общая характеристика процесса правового регулирования.
Тема 15. Норма права
1. Норма и патология в философии и естественных науках.
2. Социальные нормы: понятие и виды. Понятие технических норм, их соотношение с социальными нормами.
3. Подходы к понятию нормы права. Норма права и правовая норма.
4. Признаки нормы права.
5. Соотношение принципов права и норм права.
6. Понятие структуры нормы права. Подходы к структуре нормы права. Структурные элементы нормы права и их разновидности.
7. Классификации норм права.
8. Способы изложения норм права.
9. Нормы права, морали, религии: их соотношение, взаимосвязь и опыт взаимодействия.
10. Нормы права и корпоративные нормы. Нормы права и технические нормы.
Тема 16. Система норм права
1. Понятие системы права. Типы правопонимания и система права.
2. Понятие системы норм права.
3. Критерии разграничения норм права. Нормы, институты, подотрасли и отрасли права.
4. Понятие и виды отраслей права. Феномен комплексных отраслей права: понятие и история вопроса.
5. Частное и публичное право.
6. Материальное и процессуальное право.
7. Национальное и международное право.
8. Соотношение системы норм права и правовой системы.
Тема 17. Источники права
1. Источник права: подходы к понятию, их теоретическое и практическое значение. Источник и форма права: дискуссии о соотношении.
2. Источники права и типы правопонимания.
3. Источник права как форма права: понятие, функции и классификации.
4. Правовой обычай как источник права. Заведенный порядок, обыкновение, обычай, обычай делового оборота, обычное право: понятие и соотношение. Санкционирование обычаев в Российской Федерации.
5. Правовой прецедент как источник права. Правовой прецедент и судебная практика.
6. Правовая доктрина как источник права.
7. Принципы права как источник права.
8. Нормативные договоры как источник права.
9. Нормативный правовой акт как источник права. Понятие и виды нормативных правовых актов. Действие нормативных правовых актов во времени, пространстве и по кругу лиц. Аброгация, дерогация, оброгация и суброгация.
Тема 18. Законодательство и его система
1. Подходы к понятию законодательства. Законодательство в широком и узком смыслах.
2. Способы систематизации законодательства. Учет, инкорпорация, консолидация и кодификация: понятие, характерные черты.
3. Система законодательства.
4. Соотношение системы норм права, правовой системы и системы законодательства.
Тема 19. Правообразование
1. Правообразование, правоустановление, правотворчество: понятие, соотношение.
2. Факторы правообразования: понятие и виды. Проблема прогнозирования в праве.
3. Понятие и виды правотворчества. Соотношение правотворчества, нормотворчества и законотворчества.
4. Правоустановительный процесс: понятие, виды, стадии.
5. Опубликование и вступление в юридическую силу нормативных правовых актов как имманентная часть правоустановления. Опубликование и вступление в юридическую силу нормативных правовых актов в Российской Федерации.
6. Пределы действия нормативных правовых актов.
Тема 20. Правореализация
1. Понятие правореализации. Реализация права как процесс и как результат.
2. Принципы правореализации и феномен злоупотребления правом.
3. Формы правореализации. Соблюдение, исполнение, использование.
4. Правоприменение как особая форма правореализации. Особенности правоприменения как формы правореализации. Субъекты и стадии правоприменения. Процесс и процедура правоприменения. Правоприменение contra legem.
5. Судейское усмотрение при правоприменении: понятие, пределы.
6. Правоприменительные акты: понятие, структура, виды, значение.
Тема 21. Правовые пробелы и коллизии
1. Понятие правового пробела. Типы правопонимания и проблема пробельности права.
2. Виды пробелов в праве.
3. Способы восполнения пробелов в праве. Аналогия закона и аналогия права. Субсидиарное применение права.
4. Правовые коллизии: понятие, виды.
5. Способы преодоления правовых коллизий.
Тема 22. Правоинтерпретация
1. Понятие правовой герменевтики как направления в теоретической юриспруденции. Знания об интерпретации (толковании) права (правовых текстов) как предмет правовой герменевтики.
2. Понятие правоинтерпретации (толкования права).
3. Правовые тексты как объект интерпретации (толкования).
4. Правоинтерпретация при правотворчестве и правореализации. Правоинтерпретация в судебном правоприменении. Судейское усмотрение при правоинтерпретации: понятие, пределы.
5. Способы правоинтерпретации. Лексический, грамматический, логический, системный, исторический, телеологический, функциональный и другие способы правоинтерпретации.
6. Виды правоинтерпретации. Критерии выделения видов правоинтерпретации: субъект, объем, способ интерпретации.