Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг. Монография

1.1. Инвестирование денежных средств в ценные бумаги и их правовое регулирование

В экономической системе государства фондовый рынок выполняет важные функции, обеспечивая аккумулирование временно свободных денежных средств для инвестирования в перспективные отрасли экономики. Необходимость реализации этих функций накладывает определенные требования на структуру фондового рынка, которая требует от его участников выполнения конкретных действий, которые приводят к формированию финансовых потоков, движения права собственности на ценные бумаги[3].

Ценные бумаги играют огромную роль в инвестиционном процессе. С их помощью денежные сбережения физических и юридических лиц превращаются в реальные материальные объекты, оборудование и технологию[4].

На современном рынке капиталов обычным явлением стал недостаток средств у одних лиц – предпринимателей, коммерческих организаций, муниципалитетов, государства – и наличие свободных средств у населения, банков, пенсионных фондов и т. д.

Инвестирование представляет собой капиталовложения с целью получения каких-либо выгод или благ в будущем. Инвестирование представляет собой акт обмена удовлетворения сегодняшней потребности на ожидаемое удовлетворение ее в будущем с помощью инвестиционных благ[5].

В инвестировании, так же как при торговле, происходит товарообмен, но своеобразный: субъект, имеющий средства, т. е. инвестор, меняет принадлежащее ему имущество, но не на другой товар, а на обещание (обязательство) лица, получившего средства, передать (выплатить) в будущем имущество, как правило, деньги, в объеме, превосходящем переданное, и тем самым получить доход (выгоду)[6].

Инвестиции могут осуществляться различным образом. Например, путем приобретения предприятия как имущественного комплекса, закупки оборудования, заключения лицензионного соглашения с целью получения доступа к новейшим технологиям и т. п. Все это прямые или реальные инвестиции.

Лица, осуществляющие такие инвестиции, как правило, связаны или, по крайней мере, хорошо знакомы с тем бизнесом, в который они вкладывают средства.

В литературе нет единства взглядов на понятие инвестирования, его способы и формы в литературе определяются, как правило, достаточно широко. Так, Д. Кристи и Д. Клендер указывают на 18 способов инвестирования, которые они объединяют в несколько групп:

– заключение договоров банковского вклада и приобретение депозитных сертификатов (инвестирование в банковскую деятельность);

– заключение договоров страхования;

– участие в инвестиционных фондах;

– вложение в недвижимость (приобретение и аренда недвижимости);

– вложение в пенсионные фонды;

– вложение в собственное образование;

– приобретение золота, серебра и других драгоценных металлов;

– вложение в иностранные валюты;

– заключение опционных и фьючерсных контрактов;

– вложение в акции, облигации, государственные ценные бумаги[7].

При этом под инвестированием в литературе понимается, как правило, непосредственный процесс вложения, передачи материальных благ с определенной целью. В частности, отмечается, что «инвестирование – это затраты на производство и накопление средств производства»[8].

Таким образом, инвестирование – это процесс движения капитала, имущества. При этом для инвестирования характерно первоначальное уменьшение имущества (затраты) субъекта, который осуществляет инвестирование. Имущество или иные объекты (инвестиции) во исполнение принятого на себя обязательства передаются другому лицу – организатору инвестирования – как правило, в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление).

Например, это может быть акционерное общество, которое увеличивает уставный капитал в результате проведенной эмиссии. Далее полученные инвестиции могут быть использованы организатором в следующих формах: для формирования имущества общества в виде уставного складочного капитала, получения оборотных средств, необходимых для деятельности организатора инвестирования: строительства, недвижимости и т. д.[9]

«Портфельные» инвестиции представляют собой инвестиции в ценные бумаги, выпускаемые коммерческими организациями или государственными и муниципальными образованиями, так как привлекают средства гораздо более широкого круга лиц.

Ценные бумаги значительно упрощают и расширяют возможности привлечения инвестиций в бизнес, значительно упрощают и расширяют возможности привлечения инвестиций в бизнес.

Кроме того, важным преимуществом ценных бумаг как инструмента привлечения инвестиций является то, что, став объектом прав, они получили самостоятельную имущественную ценность, а их свободное обращение привело к появлению рынка ценных бума, как важнейшей наряду с рынком ссудных капиталов составляющей финансового рынка.

Споры вызывает и само понятие «ценная бумага». Очевидно, что бездокументарные ценные бумаги, о которых говорится в ст. 149 ГК РФ, не имеют ничего общего с ценными бумагами в собственном смысле слова, а представляют собой набор фиксируемых в специальном реестре имущественных прав, принадлежащих лицу в отличие от ценной бумаги – вещи (бездокументарной ценной бумаги) как самостоятельного объекта прав. Более полный анализ понятия ценной бумаги вообще и бездокументарной ценной бумаги в частности будет дан в дальнейшем. Здесь же необходимо отметить, что, говоря об инвестировании в ценные бумаги, мы имеем в виду как традиционные ценные бумаги, так и бездокументарные ценные бумаги, отдавая себе отчет в том, что это во многом условное понятие[10].

Вкладывая свои свободные капиталы в ценные бумаги, инвестор, естественно, преследует определенные цели: безопасность вложений; доходность вложений; рост вложений и ликвидность вложений.

Безопасность вложений означает способность инвестиций как можно меньше зависеть от потрясений на рынке инвестиционного капитала, которая зависит, прежде всего, от эмитента и способности рынка влиять на его стабильность, поэтому наиболее опасными являются государственные облигации, боны и другие подобного рода обязательства. Определенной надежностью обладают и ценные бумаги хорошо известных и обладающих высокой деловой репутацией коммерческих организаций[11].

Напротив, доходность ценной бумаги находится в обратной зависимости к ее безопасности. Наиболее безопасные бумаги имеют сравнительно низкую доходность, и, как это ни странно, наиболее рискованные вложения способны принести значительные доходы, хотя это не всегда реализуется на практике.

Рост вложений отличается от доходности тем, что означает прирост рыночной стоимости ценных бумаг в зависимости от конъюнктуры рынка безотносительно к доходам (дивидендам) по акциям. Иногда рост вложений может вызывать даже уменьшение доходности ценных бумаг. Это связано с реинвестированием прибыли, т. е. с ситуацией, когда прибыли компании направляется не на выплату дивидендов по акциям, а на финансирование новых капитальных вложений, что обычно (но не обязательно) вызывает рост рыночной стоимости акций.

При этом, учитывая, что инвестиционный доход состоит из процентных (дивидендных) выплат и курсовой разницы, возникающей в результате совершения сделок на рынке ценных бумаг, соотношение роста стоимости и доходности бумаг становится одним из определяющих факторов при выборе инвестором объектов вложений.

Колебание рыночных цен акций привело к появлению ряда сделок, основным мотивом которых является рост или падение курса акций – так называемые опционные или фьючерсные сделки[12].

Ликвидность ценных бумаг представляет собой способность бумаги быть легко реализуемой. Достижение всех указанных целей путем инвестирования в один вид ценных бумаг невозможно. Как уже отмечалось, наиболее безопасные бумаги являются наименее доходными, ликвидность различных видов ценных бумаг неодинакова и зависит от ряда факторов. Поэтому в целях снижения риска вложений капитала необходима диверсификация, т. е. инвестирование в различные виды ценных бумаг, создание так называемого «портфеля» инвестиций. Формирование «портфеля» способствует улучшению условий инвестирования, поскольку правильно подобранная совокупность ценных бумаг может обладать такими инвестиционными характеристиками, которые недостижимы с помощью любой отдельно взятой ценной бумаги.

Однако конъюнктура рынка всегда подвержена колебаниям, поэтому доходность, безопасность и ликвидность ценных бумаг могут изменяться, иногда очень значительно, и для того чтобы избежать повышения инвестиционных рисков, инвестор должен периодически производить ревизию своего «портфеля». Поэтому профессиональные участники фондового рынка проводят ревизию своего «портфеля» довольно часто, порой – ежедневно.

Несмотря на то, что инвесторы диверсифицируют свои вложения в ценные бумаги, каждый из них ставит ту или иную цель инвестирования в качестве основной.

В юридической литературе можно встретить классификацию лиц, вкладывающих средства в ценные бумаги в зависимости от их способности рисковать вкладываемыми средствами. По мнению Е.Б. Стародубцевой, инвестор – это тот, кто при покупке ценных бумаг думает прежде всего о минимизации риска. Тот же, кто готов идти на рассчитанный риск, – «спекулянт», а тот, кто идет при ценных бумаг на любой риск, – «игрок». Однако они оба сознательно идут на риск с целью извлечения максимальных доходов от вложенных ими средств.

Другими словами, основной целью для них является доход, а не безопасность вложений. Нет никаких оснований противопоставлять их инвесторам, поскольку они тоже являются своеобразными «инвесторами», только ставящими доходность осуществляемых ими вложений в качестве основной инвестиционной цели. Кроме того, не совсем понятно, как четко отграничить, например, игрока от спекулянта, поскольку многие срочные сделки на рынке ценных бумаг носят спекулятивный характер и связаны с большим или меньшим риском[13].

Инвестирование в ценные бумаги с точки зрения права представляет собой обязательственные отношения, связанные с обращением в свою собственность ценных бумаг, поэтому ключевым понятием здесь является договор.

В то же время этот договор должен носить возмездный характер. Ведь инвестирование, как указано в п. 1 ст. 1 Закона РСФСР от 26 июня 1991 г. «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»[14], – это осуществление инвестиций, причем под инвестициями понимаются денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, лицензии, в том числе и на товарные знаки, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального результата.

Не вдаваясь в анализ недостатков данного определения, необходимо отметить, что инвестициями в соответствии с ним может выступать любое имущество или имущественные права. Следовательно, получение ценных бумаг в дар (даже при наличии у одаряемого желания достичь поставленных целей) нельзя рассматривать как инвестирование. Таким образом, основной правовой формой реализации инвестирования являются договоры купли-продажи и мены.

Неслучайно Ю.Б. Фогельсон связывает напрямую наличие интереса с возможностью его реализации, отмечая что «лицо имеет интерес, если у него есть фактическая возможность своим поведением извлечь для себя пользу»[15].

Основной организатор торговли ценными бумагами на фондовом рынке является биржа[16]. Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (в ред. от 3 июля 2016 г. № 292-ФЗ) (далее – Закон о рынке ценных бумаг) фондовая биржа отнесена к такой разновидности профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, как деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг.

Неслучайно Т.В. Никитина выделяет следующие признаки биржи: предметная, территориальная и профессиональная концентрация биржевой торговлей, периодичность, безналичность, унифицированность, деперсонификация и оптовый характер проведения биржевых торгов, а также гласность их проведения[17]. Данные признаки присутствуют и в деятельности фондовой биржи.

Законодательство о рынке ценных бумаг представляет собой крупный массив нормативных актов, включающий нормы различных отраслей права. Общую правовую базу организации и осуществления деятельности на рынке ценных бумаг составляют правовые нормы, сосредоточенные в Конституции РФ. Уже в главе 1 Конституции содержится специальная гарантия единства экономического пространства, а также свободного перемещения наряду с товарами и услугами финансовых средств (п. 1 ст. 8, п. 1 ст. 74). В п. 3 ст. 1 Конституции РФ также подчеркивается, что товары, услуги и финансовые средства свободно перемещаются на всей территории России. Ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным законом, только если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей (п. 2 ст. 74 Конституции РФ и п. 3 ст. 1 ГК РФ). Что же касается ограничения перемещения финансовых средств, то они могут быть введены в указанных случаях.

Согласно ст. 34 Конституции РФ любое лицо имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности за исключением экономической деятельности, направленной на монополизацию рынка и недобросовестную конкуренцию. Из смысла ст. 35 Конституции РФ вытекает, что никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда и по основаниям, предусмотренным законом. При этом следует иметь в виду, что согласно ст. 128 ГК РФ к объектам гражданских прав, включаемых в категорию «имущество», относятся вещи, деньги, ценные бумаги, другие имущественные права.

Весьма важным является вопрос о том, в чьем ведении находится правовое регулирование отношений на фондовом рынке. В соответствии с п. «ж» ст. 71 Конституции РФ установление правовых основ единого рынка, финансовое, валютное, кредитное регулирование относятся к ведению Российской Федерации. Следовательно, нормы конституционного права относят все основные вопросы правового регулирования на фондовом рынке к федеральному ведению.

При этом необходимо отметить, что рынок ценных бумаг как составная часть российской финансово-кредитной системы является объектом государственного регулирования. Целью регулирования рынка является создание такой системы, которая должна способствовать притоку инвестиций в экономику, создавать равные возможности для реализации права всем участникам рынка и не допускать ущемления интересов одних участников за счет других[18].

Система государственного регулирования оказывает непосредственное влияние на развитие отдельных сегментов финансового рынка.

Государственное регулирование фондового рынка осуществляется соответствующими органами в соответствии с нормативно-правовыми актами, в которых определены основные направления и рычаги регулирования.

В Российской Федерации складывается модель регулирования фондового рынка, которая тяготеет к американской модели. Так, распоряжением Президента РФ от 9 марта 1993 г. № 163-рп вначале было утверждено положение о Комиссии по ценным бумагам и фондовым биржам – коллегиальном органе при Президенте РФ, организующем разработку системы мер по государственной поддержке становления и развития рынка ценных бумаг.

В дальнейшем Указом Президента РФ от 4 ноября 1994 г. № 2063 эта комиссия была преобразована в Федеральную комиссию по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве РФ с сохранением ее прежних функций.

Согласно Федеральному закону «О рынке ценных бумаг» (в ред. 1996 г.) название Комиссии было несколько изменено – она стала наименоваться Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (ФКЦБ). В декабре 2002 г. в связи с принятием поправок к данному Закону Федеральная комиссия получила новое название «Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг».

В соответствии с Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре Федеральных исполнительной власти» Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг была ликвидирована, а ее функции переданы в Федеральную службу по финансовым рынкам[19].

Основу законодательства о фондовом рынке составляют нормы гражданского законодательства. Гражданско-правовые нормы определяют, во-первых, правовое положение участников фондового рынка. В частности, в главе 4 ГК РФ «Юридические лица» не только устанавливаются самые общие положения, касающиеся понятия, классификацию правоспособности и других вопросов, относящихся ко всем, но и содержатся ключевые положения относительно отдельных категорий (хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы и т. д.).

В развитие этих положений был принят ряд федеральных законов, в том числе Федеральный закон «Об акционерных обществах», Федеральный закон «О производственных кооперативах»[20]. С 1 сентября 2016 г. действует Федеральный закон РФ от 29.12.2015 г. № 382-ФЗ «Об арбитражном (третейском разбирательстве) в Российской Федерации» (далее – Закон о третейском разбирательстве).

Во-вторых, важнейшие положения, касающиеся понятия, видов ценных бумаг, требований, предъявляемых к ценным бумагам, сосредоточены в главе 7 ГК РФ. В соответствии со ст. 143 ГК РФ к ценным бумагам относятся как те их виды, которые прямо перечислены в рассматриваемой статье, так и другие, которые признаны таковыми законами о ценных бумагах или в установленном порядке отнесены к ценным бумагам иными актами. Наряду с классическими ценными бумагами в ст. 149 ГК РФ специально выделены бездокументарные ценные бумаги.

В-третьих, нормы гражданского права определяют правила совершения сделок на рынке ценных бумаг, закрепляя как общие правила гражданско-правовых сделок, так и многочисленные гражданско-правовые договоры, широко применяемые участниками фондового рынка (купля-продажа, поручение, комиссия, доверительное управление и т. д.).

В-четвертых, гражданско-правовые нормы устанавливают меры имущественной ответственности, а также иные меры защиты гражданских прав участников фондового рынка. В соответствии со ст. 15 и 393 ГК РФ устанавливается обязанность по возмещению убытков, причиненных нарушением права, в том числе права кредитора в обязательстве. В ст. 12 ГК РФ даны основные способы защиты гражданских прав. Кроме того, специальные нормы об ответственности за нарушение отдельных видов обязательств содержатся в части второй ГК.

В этом смысле нельзя не согласиться с Н.Г. Семилютиной в том, что норм ГК РФ недостаточно для описания механизма взаимодействия между инвестором и реципиентом инвестиций[21]. Поэтому значительная нагрузка на уровне федеральных законов при регулировании фондового рынка ложится на Закон об акционерных обществах, Закон о рынке ценных бумаг, Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»[22] (далее – Закон о защите прав инвесторов), Федеральный закон от 23 июня 1999 г. № 117-ФЗ «О защитите конкуренции на рынках финансовых услуг»[23] (далее – Закон о защите конкуренции), а также ряд других нормативных актов[24], в том числе и подзаконного уровня[25].

Бюджетное законодательство имеет большое значение в сфере регулирования фондового рынка, поскольку определяет, во-первых, пределы, лимиты для государственных и муниципальных займов; во-вторых, порядок использования полученных в результат эмиссии инвестиций[26].

При этом наличие норм бюджетного законодательства, в том числе Бюджетного кодекса РФ, не всегда превращает указанные отношения в бюджетные, что находит подтверждение и в судебной практике[27].

Федеральный закон от 29 июля 1998 г. № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг» (далее – Закон об особенностях эмиссии) регулирует эмиссию государственных и муниципальных ценных бумаг.

Необходимо также отметить, что наряду с нормами конституционного, административного и гражданского права, составляющими основу правового регулирования рынка ценных бумаг, существуют еще и отдельные вопросы, имеющие непосредственное отношение к деятельности на фондовом рынке.

1.2. Управление рынком ценных бумаг

В России рынок ценных бумаг представляет собой достаточно сложную систему отношений, необходимым элементом и функцией которого является управление. Основные цели управления рынком ценных бумаг состоят в упорядочении системы отношений на рынке, обеспечении ее целостности, создании условий для эффективного функционирования и решения задач, вытекающих из потребностей развития рыночной экономики.

Любое управленческое воздействие на регулируемые отношения осуществляется системой определенных органов.

Учитывая федеративное устройство Российской Федерации, необходимо особо выделить органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации. Действующая Конституция РФ предусматривает, что в ведении Российской Федерации находятся установление правовых основ единого рынка, финансовое регулирование, федеральные экономические службы, включая федеральные банки, гражданское законодательство, в значительной степени регулирующее деятельность на рынке ценных бумаг. Именно поэтому необходимо, прежде всего, рассмотреть систему федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих управленческую функцию на рынке ценных бумаг[28].