Квалификационный экзамен на адвоката
Признак принадлежности к институтам гражданского общества своим содержанием предполагает, что общество, в котором отсутствует адвокатура, не может претендовать на определение гражданского. Это же верно в отношении такого общества, в котором адвокатура хотя и существует формально, однако находится в полной зависимости от государства, доминирующей политической партии либо не имеет возможности полноценно функционировать в силу отсутствия экономической поддержки со стороны государства или дефектов правового регулирования. Насколько верно утверждение о том, что цепь сильна настолько, насколько сильно самое ее слабое звено, настолько верно и утверждение, что гражданское общество при прочих оптимальных условиях не может быть качественнее своей адвокатуры.
Под гражданским обществом понимается такое состояние населения государства, при котором само общество способно следить за государством, контролировать его деятельность и принимать эффективные меры борьбы с фактами отступления от правовых принципов. Общество называется гражданским потому, что длительное время в государствах оно было не свободно от влияния последнего, люди были подданными государства, считались его принадлежностью. Государство было высшей ценностью. Это было административное общество, общество, основным инструментом управления которым являлось администрирование, команда, императив, наказание. В отличие от административного, гражданское общество нацелено на регулирование своего функционирования с использованием своей свободы, свободы каждого своего члена. Государство же используется в гражданском обществе исключительно как средство для того, чтобы объем реализованной свободы одного субъекта отношений (их группы) не ущемил потенциальной свободы другого субъекта. Гражданское общество – это некая совокупность неадминистративных, негосударственных отношений в обществе. Современное государство призвано обеспечивать нормальное функционирование гражданского общества и его поступательное развитие.
Гражданское общество функционирует при условии реализации следующих принципиальных положений: равенство прав и свобод; гарантированность и эффективность государственной защиты прав, свобод и законных интересов субъектов общественных отношений; экономическая автономия субъектов общественных отношений; свобода объединений; государственная поддержка науки и культуры; политическая свобода средств массовой информации.
Базой для построения современного правового государства является реализация принципа разделения властей на законодательную, исполнительную и судебную.
Одним из условий построения гражданского общества является реальное право на справедливое судебное разбирательство, которое включает в себя право на доступ к суду, на бесплатную правовую помощь, право требовать полного и неуклонного исполнения решений суда. Право обжаловать решения и определения суда является гарантией защиты от незаконных и необоснованных действий самой судебной системы, а также от судебных ошибок. С начала 90-х гг. в России осуществляется судебная реформа. Ее достижениями за прошедшие годы стали меры по укреплению независимости судей, формирование института мировых судей, установление судебного контроля за правомерностью заключения под стражу и применением других процессуальных мер (обыска жилища, прослушивания телефонных переговоров), постепенное введение суда с участием присяжных.
Именно в рамках судебной реформы происходит реформирование российской адвокатуры, наделение ее реальными возможностями для полнокровного функционирования на благо общества и государства, на пути построения гражданского общества.
Отделение от органов государственной и муниципальной власти. Данный признак проявляется в том, что адвокатура не входит в систему органов государственной власти и местного самоуправления. Однако адвокатура в своей деятельности не бесконтрольна. Для надзора за качественным исполнением своих функций в квалификационные комиссии адвокатских палат субъектов Федерации вводятся представители основных государственных органов, напрямую связанных с правовой работой: судьи федеральных и арбитражных судов, представители регионального законодательного органа (думы), представители территориального органа, уполномоченного в области адвокатуры. При этом адвокатура полностью выведена из-под контроля органов местного самоуправления. Одним из существенных элементов отделения адвокатуры от органов государственной и муниципальной власти является ее самоуправление. Адвокатура управляется теми органами, которые избираются непосредственно из ее среды. Если быть более конкретным: органы управления адвокатскими палатами на всех уровнях и адвокатскими образованиями формируются исключительно из адвокатов, а не из государственных служащих, представителей муниципалитетов, политических функционеров, любых иных лиц, пусть даже и имеющих юридическое образование, но не имеющих официально присвоенного статуса адвоката.
Однако перечисленные признаки адвокатуры, содержащиеся в тексте ФЗ об адвокатуре, не в полной мере отражают ее сущность.
Еще одним обязательным признаком адвокатуры является специфическая цель ее деятельности, которая ограничивается обеспечением прав и свобод граждан и юридических лиц в правоприменительной сфере.
Таким образом, исходя из совокупности перечисленных признаков, можно дать следующее определение адвокатуры.
Адвокатура – отделенный от системы органов государственной власти и местного самоуправления институт гражданского общества, представляющий собой суперпрофессиональное сообщество адвокатов, имеющее основной целью обеспечение прав и свобод граждан и юридических лиц в правоприменительной сфере.
Адвокатура не входит в систему органов государственной власти и местного самоуправления. Основными принципами, обеспечивающими независимость адвокатуры от государства, являются: законность, независимость, самоуправление, корпоративность, равноправие адвокатов. Суть этих принципов сводится к следующему.
Законность. Это один из основных общих принципов правовой деятельности. Данный принцип предполагает, что основой направления профессиональной деятельности адвокатуры в целом и отдельного адвоката является законодательство, а не произвольное желание государственных органов и их служащих. Закон выше воли доверителя.
Независимость. Данный принцип предполагает, что адвокаты, адвокатские образования и адвокатура в целом не подчинены никакому органу государства или местного самоуправления. Адвокат не имеет права ставить себя в долговую зависимость от доверителя, а также вступать в трудовые правоотношения с работодателем, кроме случаев занятия научной, педагогической и творческой деятельностью. Это организационная независимость адвокатуры. Кроме того, органы управления адвокатурой и адвокатскими образованиями финансируются самими адвокатами путем ежемесячных взносов в кассу части отработанного гонорара. Ежемесячные взносы являются основным источником финансирования отечественной адвокатуры. При этом, хотя государство и участвует в экономической поддержке адвокатского сообщества, это происходит в форме оплаты за услуги отдельных адвокатов по защите интересов граждан по назначению правоохранительных органов, а не в форме прямых перечислений органам управления адвокатурой. Таким образом, государственные органы исполнительной власти лишены возможности оказывать экономическое давление на органы управления адвокатским сообществом, так как размер оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, оплачивается за счет средств федерального бюджета в порядке, определенном постановлением Правительства РФ, расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в соответствующей целевой статье расходов. Это экономические основы независимости отечественной адвокатуры.
Самоуправление. Данный принцип выражается в том, что управление делами адвокатуры осуществляют специализированные органы, избранные самими адвокатами: федеральной палатой адвокатов, палатами адвокатов субъектов РФ, руководителями отдельных адвокатских образований. При этом принцип самоуправления должен пониматься максимально узко: адвокатское сообщество и адвокатские коллективы не только сами выбирают органы своего управления, но и выбирают только из самих себя, то есть только и исключительно из адвокатов.
Корпоративность предполагает объединение адвокатов в сообщество по признаку соблюдения профессиональных интересов. Одновременно перед адвокатом не стоит вопрос о том, примкнуть ли к адвокатскому сообществу или функционировать автономно. Если лицо приобрело статус адвоката, оно одновременно автоматически становится членом адвокатского сообщества, подконтрольно органам его управления, обязано нести бремя их содержания и т. п.
Равноправие адвокатов. Данный принцип исключает официальное деление адвокатов на какие-либо категории и группы в зависимости от любых условий. Лицо, получившее статус адвоката, сразу становится полноправным членом адвокатского сообщества без дополнительных условий и имеет право голоса при решении вопросов адвокатских образований. Все адвокаты обладают идентичным объемом прав и обязанностей. Но из этого общего правила есть исключения. Так, быть наставником стажера может только адвокат, имеющий стаж работы в адвокатуре не менее пяти лет (ст. 28 ФЗ об адвокатуре). Установлены и цензы выслуги для адвокатов, которые могут быть представлены к награждению Федеральной палатой адвокатов РФ. Так, орденом «За верность адвокатскому долгу» могут быть награждены только те адвокаты, которые имеют непрерывный стаж адвокатской деятельности не менее двадцати лет, медалью «За заслуги в защите прав и свобод граждан» 1-й степени могут быть награждены только те адвокаты, которые имеют непрерывный стаж адвокатской деятельности не менее пятнадцати лет, а той же медалью 2-й степени – имеющие непрерывный адвокатский стаж не менее десяти лет.
9. Полномочия и обязанности адвоката в соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», Кодексом профессиональной этики адвоката и процессуальными законами
Полномочия адвоката можно условно разделить на две укрупненных группы.
Первая группа полномочий регулируется тем процессуальным законом, которым определяется статус адвоката в конкретном процессе. Например, при участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве его полномочия определены УПК РФ.
Вторая группа полномочий адвоката прямо предусмотрена ФЗ об адвокатуре. В соответствии с указанным законом адвокат имеет право:
1) собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в т. ч. запрашивать справки, характеристики и иные документы;
2) опрашивать с их согласия лиц;
3) собирать и представлять предметы и документы;
4) привлекать на договорной основе специалистов;
5) беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, конфиденциально, без ограничения числа свиданий и их продолжительности;
6) фиксировать, в том числе при помощи технических средств, информацию, содержащуюся в материалах дела;
7) совершать иные действия в рамках закона.
Обязанности адвоката:
1) честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя;
2) исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в судопроизводстве по назначению;
3) оказывать в установленных случаях гражданам РФ бесплатную юридическую помощь;
4) совершенствовать свои знания;
5) повышать свою квалификацию;
6) соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката;
7) исполнять решения органов адвокатской палаты;
8. ежемесячно отчислять за счет получаемого вознаграждения средства на общие нужды адвокатской палаты и адвокатского образования;
9) осуществлять страхование риска своей профессиональной ответственности;
10) соблюдать государственную и иную, охраняемую законом тайну.
10. Обязанность адвоката по повышению квалификации: значение и формы реализации
Согласно п. 3 ч. 1 ст. 7 ФЗ об адвокатуре адвокат обязан постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию.
30 ноября 2007 г. Советом ФПА РФ утверждена Единая методика профессиональной подготовки и переподготовки адвокатов и стажеров адвокатов (протокол № 3).
Согласно этой Методике:
• адвокатские палаты субъектов РФ самостоятельно определяют порядок и систему обязательного ежегодного повышения квалификации адвокатов, утверждают программы повышения квалификации адвокатов и обучения стажеров адвокатов и организуют профессиональное обучение по этим программам как на собственной учебной базе, так и на основе договоров с кафедрами адвокатуры и/или курсов при вузах, имеющих государственную аккредитацию;
• для обеспечения исполнения советами адвокатских палат установленной федеральным законом обязанности постоянного обучения адвокатов по программам повышения квалификации, адвокатские палаты субъектов РФ при определении размера обязательных отчислений адвокатов на общие нужды адвокатской палаты обязаны учесть связанные с этим расходы и предусмотреть их в сметах на содержание адвокатских палат;
• адвокаты со стажем адвокатской деятельности до 1 года проходят обязательное обучение, организуемое адвокатской палатой субъекта РФ, в объеме не менее 30 часов по программе «Введение в профессию»;
• адвокаты со стажем адвокатской деятельности более 1 года проходят обязательное обучение по «Общей программе повышения квалификации адвокатов», организуемое адвокатской палатой субъекта РФ, в объеме не менее 20 часов в год или не менее 100 часов каждые пять лет;
• советы АП субъектов РФ при учете времени ежегодного обучения адвокатов, кроме обучения по «Общей программе повышения квалификации адвокатов», вправе:
а) зачесть присвоение ученых степеней кандидата наук за 2 года и доктора наук за 3 года обязательного обучения по повышению квалификации;
б) зачесть (полностью или частично) документально подтвержденное обучение по специальным программам в рамках юридической, экономической и иной специальности, требующейся адвокату для углубленной специализации в пределах адвокатской деятельности;
• советы АП субъектов РФ при учете времени ежегодного обучения адвокатов со стажем адвокатской деятельности от 5 до 20 лет, кроме обучения по «Общей программе повышения квалификации адвокатов», вправе:
• зачесть виды и формы повышения квалификации адвокатов (см. выше пп. «а» и «б»);
• зачесть документально подтвержденную годовую подписку на периодическое адвокатское издание в эквиваленте до 5 часов, на более чем одно адвокатское периодическое издание, включающее одно издание ФПА – в эквиваленте до 10 часов;
• предусмотреть возможность и условия зачета иных документально подтвержденных видов и форм повышения квалификации адвокатов (участие в семинарах и конференциях, выступление на конференциях и в СМИ по профессиональным вопросам, преподавание на курсах повышения квалификации адвокатов и обучения стажеров, разработка методических пособий по вопросам адвокатской деятельности);
• советы АП субъектов РФ при учете времени ежегодного обучения адвокатов со значительным стажем адвокатской деятельности, определяемым адвокатскими палатами субъектов РФ, но не менее 20 лет, а также членов советов и квалификационных комиссий адвокатских палат и руководителей адвокатских образований, в которых работает не менее десяти адвокатов, кроме обучения по «Общей программе повышения квалификации адвокатов», засчитывают им:
• виды и формы повышения квалификации адвокатов, предусмотренные выше;
• участие в работе «круглых столов», ведение мастер-классов, участие в семинаре по обмену опытом работы, преподавание юридических дисциплин в высших и средних специальных юридических учебных заведениях, обучение стажера адвоката и наставничество в отношении адвоката со стажем до пяти лет.
В некоторых субъектах РФ советы адвокатских палат практикуют направление адвокатов, не повышающих свою квалификацию, на аттестацию путем сдачи квалификационного экзамена. Суды подтверждают правомерность таких требований [29].
11. Статус адвоката: допуск к квалификационному экзамену, порядок приобретения, присвоение, приостановление, возобновление, прекращение
Осуществление адвокатской деятельности возможно только после приобретения статуса адвоката. Требования к кандидату на получение статуса адвоката:
1. Наличие (альтернативно):
a) высшего юридического образования, полученного по имеющей государственную аккредитацию образовательной программе;
б) ученой степени по юридической специальности.
2. Наличие (альтернативно):
а) стажа работы по юридической специальности не менее двух лет. Стаж исчисляется не ранее чем с момента окончания вуза, если ранее высшее образование не было получено по другой специальности. В стаж работы включается работа: в качестве судьи, на требующих высшего юридического образования государственных должностях в государственных органах РФ, а также СССР, РСФСР, находившихся на территории РФ, муниципальных должностях, в органах Судебного департамента, в юридических службах организаций, в научно-исследовательских учреждениях, в качестве преподавателя юридических дисциплин в ссузах, вузах и учреждениях послевузовского образования, в качестве адвоката, помощника адвоката, нотариуса. ФПА РФ дало разъяснение, согласно которому в этот стаж не может входить деятельность по оказанию юридических услуг предпринимателя без образования юридического лица, работа третейскими судьями, а также иная работа, которая может приравниваться к работе по юридической специальности [30]. Кроме того, ФПА РФ разъясняла, что основанием для допуска претендента к сдаче квалификационного экзамена может являться стаж работы по юридической специальности, приобретенный на условиях совместительства [31].
б) прохождение стажировки в адвокатском образовании.
Ограничения на приобретение статуса адвоката предусмотрены для лиц:
1) недееспособных либо ограниченно дееспособных;
2) имеющих судимость за умышленное преступление.
Претендент на присвоение статуса адвоката представляет в квалификационную комиссию адвокатской палаты субъекта РФ следующие документы:
• документ, удостоверяющий личность;
• анкету, содержащую биографические сведения;
• сведения о трудовой деятельности или копию трудовой книжки, иной документ для подтверждения стажа;
• копию документа о высшем юридическом образовании или о наличии ученой степени.
Квалификационная комиссия в течение двух месяцев, при необходимости, организует проверку представленных документов и принимает решение о допуске претендента к квалификационному экзамену, который состоит из письменных ответов на вопросы и устного собеседования. В случае успешной сдачи экзамена в течение трех месяцев со дня подачи заявления квалификационной комиссией принимается решение о присвоении статуса адвоката, которое вступает в силу со дня принятия претендентом присяги адвоката. Статус адвоката не ограничивается временными и возрастными рамками. В семидневный срок квалификационная комиссия уведомляет о присвоении статуса адвоката территориальный орган юстиции, который в течение одного месяца вносит сведения о новом адвоката в региональный реестр и выдает адвокату удостоверение.
Осуществление адвокатской деятельности не допускается в период приостановления статуса адвоката.
Основания приостановления статуса адвоката:
1. Избрание адвоката в орган государственной власти или местного самоуправления.
2. Призыв адвоката на военную службу.
3. Признание адвоката безвестно отсутствующим.
4. Неспособность адвоката более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности.
5. Подача адвокатом заявления о приостановлении статуса адвоката по личным обстоятельствам в совет адвокатской палаты.
Решение о приостановлении статуса адвоката принимается советом адвокатской палаты субъекта РФ с уведомлением в письменной форме территориального органа юстиции и внесением изменений в региональный реестр.
Приостановление статуса адвоката влечет невозможность осуществления им адвокатской деятельности и замещения выборных должностей в органах адвокатской палаты. Для возобновления статуса адвоката необходимо решение того же совета при отпадении оснований для приостановления статуса.
Осуществление адвокатской деятельности не допускается после прекращения статуса адвоката.
Прекращение статуса адвоката предусмотрено в двух формах: простой и квалифицированной.
Простая форма предполагает принятие решение о прекращении статуса адвоката советом адвокатской палаты субъекта РФ.
Основания прекращения статуса адвоката в простом порядке:
1. Личное заявление адвоката.
2. Недееспособность либо ограниченная дееспособность адвоката.
3. Смерть адвоката.
4. Вступление в законную силу решения суда о признании адвоката виновным в совершении умышленного преступления.
5. Выявление имеющейся судимости адвоката за совершение умышленного преступления.
6. Осуществление адвокатом, статус которого приостановлен, адвокатской деятельности либо замещение им выборных должностей в органах адвокатской палаты.
Квалифицированная форма предполагает принятие решения о прекращении статуса адвоката советом адвокатской палаты субъекта РФ на основании заключения квалификационной комиссии.
Основания прекращения статуса адвоката в квалифицированном порядке:
1. Неисполнение либо ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем.
2. Нарушение норм Кодекса профессиональной этики адвоката.
3. Неисполнение либо ненадлежащее исполнение адвокатом решений органов адвокатской палаты.
4. Недостоверность сведений, представленных в квалификационную комиссию при приобретении статуса адвоката.
5. Отсутствие в адвокатской палате в течение четырех месяцев (со дня присвоения статуса адвоката или внесения сведений об адвокате в региональный реестр после изменения им членства в адвокатской палате) сведений об избрании формы адвокатского образования.
О прекращении статуса адвоката уведомляются в письменной форме в десятидневный срок (за исключением случая смерти адвоката):
• лицо, статус адвоката которого прекращен;
• адвокатское образование, являвшееся его последним местом работы;
• территориальный орган юстиции.
12. Помощник адвоката, стажер адвоката: понятие, статус. Особенности трудовых отношений
Кроме лиц, имеющих статус адвоката, в адвокатских образованиях работают и такие категории работников, как помощники и стажеры адвоката.
Помощник адвоката – лицо, оказывающее адвокату содействие в осуществлении им профессиональной деятельности по оказанию квалифицированной юридической помощи (п. 1 Положения о порядке работы помощника адвоката, утв. Решением Совета ФПА РФ от 27.05.2020, Протокол № 14).
Стажер адвоката – лицо, проходящее стажировку, под которой понимается практикоориентированная подготовка, включающая изучение теоретических вопросов и приобретение практических навыков, необходимых для осуществления профессиональной адвокатской деятельности (п. 1.2 Положения о порядке прохождения стажировки, утв. Решением Совета ФПА РФ от 27.05.2020, Протокол № 14).
Любой адвокат вправе иметь помощников, а адвокат, имеющий адвокатский стаж более пяти лет, – стажеров.
Помощник и стажер адвоката не имеют права заниматься адвокатской деятельностью самостоятельно.
Помощник и стажер адвоката обязаны хранить адвокатскую тайну.
Помощник и стажер адвоката принимаются на работу на условиях трудового договора, заключаемого с адвокатским образованием, либо с адвокатом, практикующим в адвокатском кабинете, которые осуществляют их социальное страхование.
В п. 1.2. Решения Совета ФПА РФ от 10.12.03 [32] разъяснено, что на стажера адвоката не распространяются ограничения на работу по совместительству. В этом же пункте рекомендовано такое ограничение включать в трудовой договор, заключаемый со стажером адвоката.
Ограничение для лиц, желающих работать помощником адвоката либо пройти стажировку у адвоката:
• недееспособность либо ограниченная дееспособность;